“TM”、“?”標記到底是什么鬼?

來源：知產(chǎn)力    發(fā)布時間：2016-09-08 05:50:00　　瀏覽：5615

經(jīng)常有人問到可不可以在商標上使用“TM”標記、“®”標記?

在IP領(lǐng)域內(nèi)，TM是商標(商業(yè)標記)Trade mark的英文縮寫，是商標標記;®是注冊register的英文首字母，指向注冊商標，是法律明文規(guī)定的注冊標記。生活中經(jīng)常在產(chǎn)品或者服務(wù)上可以看到兩者，都是商標標記，是商標使用的公示。

商標是商品經(jīng)濟的產(chǎn)物，其功能與作用自始至今都是為了區(qū)分產(chǎn)品不同的來源、承載商譽。

在商業(yè)經(jīng)營中，對商標標記的使用存在不少誤區(qū)，下面節(jié)選一二說一說。

　　一、“TM”標記有何含義?

TM(Trade mark)，作為一個標記，其作用就是為了聲明相關(guān)文字、LOGO等系作為商標使用，予以區(qū)分產(chǎn)品來源，并不是一般的產(chǎn)品名稱或者廣告宣傳。

TM標記的使用常見于國外商標，尤其是美國。美國商標采用使用在先的商標保護原則，同時注冊商標權(quán)利人負有讓公眾知曉商標為注冊商標的義務(wù)，因此，在美國未注冊的商標會使用TM標記以告知商標性使用，已注冊商標使用®標記告知注冊商標專有權(quán)利。

在中國，實踐中經(jīng)常會遇到一種說法“TM是申請中商標的意思，向國家商標局遞交商標申請，拿到受理通知書后，才可以使用TM標記”，其實這種說法是錯誤的。這種說法源自于以下三方面：一方面是受全球化進程中國企業(yè)跟風國外商標使用的影響，另一方面是我國知識產(chǎn)權(quán)法律意識及制度較為落后，國人對TM標記的理解不成熟，第三方面是知識產(chǎn)權(quán)代理機構(gòu)的誤導(dǎo)，申請了就可以使用TM標記以引導(dǎo)客戶下定申請決心，在注冊周期長達一兩年的情形下促成代理交易。

中國法律沒有對TM標記的含義及如何使用做出明確規(guī)定，因此，不是商標申請了才能使用TM，任何商標都可以使用TM標記，也可以不使用TM標記。

　　二、“®”標記有何含義?

中國的商標是申請在先商標保護原則，注冊商標保護力度要大與未注冊商標。

《商標法實施條例》第六十三條　使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明“注冊商標”或者注冊標記。

注冊標記包括注(外加0)和®。使用注冊標記，應(yīng)當標注在商標的右上角或者右下角。

這里有兩層含義，一是注冊商標可以使用注冊標記，并不是強制使用;二是注冊標記的使用需要按照法律的明文規(guī)定。

使用注冊商標標記，有利于向公眾公示注冊商標專用權(quán)、警告市場主體不要擅自使用與注冊商標相同或近似商標。

三、未注冊商標可以標記“®”?注冊商標可以標記“TM”?

未注冊商標可以標記注冊標記“®”?

依據(jù)中國商標法第52條、商標實施條例63條的規(guī)定，只有注冊商標才能使用注冊標記，未注冊商標擅自使用注冊標記屬于假冒注冊商標行為，由工商行政部門予以制止。

注冊商標可以標記商標標記TM么?

在美國，注冊商標注冊之通知屬于義務(wù)，是應(yīng)該，不是可以。未按規(guī)定標注注冊標記，在侵權(quán)之訴中需要承擔對方惡意舉證及相應(yīng)的損害賠償敗訴風險。

在中國，注冊商標權(quán)利人并不負有注冊之通知義務(wù)。舉輕以明重，在未使用任何商標標記或者注冊標記的情況，在侵權(quán)之訴中，并未將權(quán)利人商標注冊提示的情況作為損害賠償或認定侵權(quán)故意的因素。

個人認為，在中國法無明文禁止，注冊標記使用非義務(wù)的情況下，在注冊商標上使用TM商標標記并不違反法律規(guī)定，是可以使用的。

　　四、“TM”、“®”標記是侵權(quán)護身符么?

實踐中，經(jīng)常有申請人以為“TM”、“®”標記是侵權(quán)護身符，有了這些標記就不侵權(quán)了，實際大錯特錯。

首先對于申請中的商標，如果涉嫌侵權(quán)，民事訴訟程序是可以直接起訴的;對于注冊商標，如果涉嫌侵權(quán)，排除馳名商標保護特例外，一般是需要通過商標授權(quán)行政程序予以解決糾紛，不能直接提起民事訴訟。

這里申請中商標與注冊商標維權(quán)程序的區(qū)別并不是TM或®標記帶來的，而是由商標注冊制度決定的。

其次，商標侵權(quán)認定中很重要的一點就是被控侵權(quán)文字或標識是否屬于商標性使用，是否屬于區(qū)分產(chǎn)品來源的作用。

在當下，商標現(xiàn)有注冊數(shù)量龐大，剩余可注冊商標資源減少的環(huán)境下，不少擁有自身品牌的企業(yè)在推廣新品時、描述產(chǎn)品賣點時，存在使用涉嫌侵害他人注冊商標文字的情形。如果在被控侵權(quán)文字或標志上沒有使用“TM”、“®”標記，那么侵權(quán)對抗中是存在非商標性使用不侵權(quán)抗辯;相反的，在被控侵權(quán)文字或標識上使用“TM”、“®”標記時，恰恰就是在對外宣稱這是商標、是商標性使用，這種標記使用方式導(dǎo)致在訴訟對抗中被對方抓住小辮子，很有可能影響非商標性使用不侵權(quán)的抗辯主張。

因此，在可能存在侵權(quán)風險的情況下，使用商標標記不能提供任何護身符保護作用，在使用不當?shù)那樾蜗路炊龃罅饲謾?quán)敗訴風險，具體情況有賴個案分析。

總而言之，商標不是尚方寶劍，有了商標不代表不侵權(quán)，商標標記更是如此。

TM標記只是外來的商業(yè)標志的標記，中國法律只對®注冊標記進行了明文規(guī)定，建議市場主體在參與市場競爭中按照法律規(guī)定使用相關(guān)商標標記。

文章標簽:  TM