未拿到注冊證的商標(biāo)能否作為品牌資源?

來源：尚標(biāo)    發(fā)布時間：2016-11-07 06:05:00　　瀏覽：2918

我商標(biāo)正在申請，還沒拿到注冊證，我自己已經(jīng)開了很多家直營店了，發(fā)展都還不錯?，F(xiàn)在很多人想找我加盟，希望我將品牌許可給他們使用，并指導(dǎo)他們的日常經(jīng)營管理，他們愿意每年支付相應(yīng)的費用。但是，由于我自身門店上使用的商標(biāo)并未正式注冊，像我這種情況，能合法開展特許經(jīng)營嗎?能正常通過國家商務(wù)主管部門的特許經(jīng)營備案嗎?

我們就試著對未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源的問題從理論及實務(wù)兩方面進(jìn)行探析，希望能對部分“準(zhǔn)特許人”有所幫助。

“特許經(jīng)營資源”概述

1、“特許經(jīng)營資源”是一個綜合性概念，包含眾多知識產(chǎn)權(quán)類型。

根據(jù)我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條的規(guī)定：本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。

2、“特許經(jīng)營資源”的類型很多，商標(biāo)是極為重要的組成部分。

我國目前特許經(jīng)營的發(fā)展已基本覆蓋適于以特許經(jīng)營方式發(fā)展的行業(yè)業(yè)態(tài)(覆蓋的行業(yè)業(yè)態(tài)已超過70個)，“商標(biāo)”作為特許人最基本、最常用的“特許經(jīng)營資源”，在眾多特許經(jīng)營體系中具有舉足輕重的地位，已經(jīng)成為最核心的特許經(jīng)營資源。

有人認(rèn)為允許未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源并不違反立法本意，把握“有擔(dān)憂但不過分擔(dān)憂、存甄別但不絕對禁止”的實操原則將更符合市場實際。結(jié)合特許經(jīng)營商業(yè)活動的特點及操作實際，不應(yīng)該將未注冊商標(biāo)絕對禁止在特許經(jīng)營資源之外，而應(yīng)該根據(jù)實際情況予以綜合考慮。主要理由如下：

一，將未注冊商標(biāo)劃歸特許經(jīng)營資源范疇并不違反立法本意，并不與現(xiàn)行的具體法律規(guī)范相沖突。

第二，雖然我國采用的是商標(biāo)注冊制，但是對于未注冊商標(biāo)也并非絕對不予保護。不可否認(rèn)，在商標(biāo)注冊制度框架下，我國對于注冊商標(biāo)的保護整體要強于未注冊商標(biāo)，但是對于未注冊商標(biāo)，特別是經(jīng)過使用已經(jīng)具有一定知名度和影響力，形成一定品牌優(yōu)勢的未注冊商標(biāo)也會在一定程度上給予保護。

第三，商標(biāo)未注冊對于特許經(jīng)營體系而言僅僅是“商標(biāo)”這一特許經(jīng)營資源在某個時間點所處的一種階段性狀態(tài)，這種狀態(tài)是可變的。

第四，未注冊商標(biāo)往往會與其他特許經(jīng)營資源在操作實踐中組合使用，部分特許經(jīng)營行業(yè)使用未注冊商標(biāo)往往更符合行業(yè)特點。

第五，執(zhí)法實踐中，特許人以未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源開展特許經(jīng)營活動，特許經(jīng)營行為本身并不會被認(rèn)定為當(dāng)然違法。從現(xiàn)有判例來看，特許人以未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源開展特許經(jīng)營活動，并不會被當(dāng)然認(rèn)定為違法。

總結(jié)：允許未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源并不違反立法本意，實踐操作中既要充分認(rèn)識到未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源可能對特許經(jīng)營體系的影響，又要充分考慮具體特許經(jīng)營體系及涉案未注冊商標(biāo)的實際情況(如涉案未注冊商標(biāo)是否經(jīng)特許人實際使用且已經(jīng)具有一定知名度和影響力，是否已經(jīng)具備較高市場辨識度從而具有了作為特許經(jīng)營資源的可能)，不宜簡單粗暴地將未注冊商標(biāo)從合法的特許經(jīng)營資源范疇中排除。

3、特許人將“未注冊商標(biāo)”作為特許經(jīng)營資源運用于特許體系應(yīng)注意的實務(wù)操作。

為盡量降低未注冊商標(biāo)運用在特許體系后可能對整個特許體系造成的負(fù)面影響以及防控可能出現(xiàn)的特許經(jīng)營風(fēng)險，筆者建議“特許人”應(yīng)注意如下實務(wù)操作問題：

一，組合其他特許經(jīng)營資源類型積極向商務(wù)主管部門完善備案手續(xù)。按照現(xiàn)在的特許經(jīng)營備案操作實踐，如果特許人僅以未注冊商標(biāo)作為特許經(jīng)營資源申請向商務(wù)主管部門備案，商務(wù)主管部門一般不會允許。

第二，主動將商標(biāo)未注冊的事實向被特許人進(jìn)行如實披露，并保留好披露證據(jù)。實踐中，特許人不可避免的會遭遇與被特許人在經(jīng)營方面的糾紛，雙方一旦合作破裂，被特許人往往會想盡辦法企圖解除已經(jīng)簽訂的特許經(jīng)營合同或者請求法院認(rèn)定雙方簽訂的特許經(jīng)營合同無效。為防控風(fēng)險，特許人在與被特許人簽訂特許經(jīng)營合同之前，如果特許商標(biāo)未獲注冊，應(yīng)提前向被特許人就商標(biāo)未注冊的事實進(jìn)行如實披露，并保留好相關(guān)披露的證據(jù)。

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