注冊商標究竟“幾個意思”?

來源：商標圈    發(fā)布時間：2016-07-15 06:11:00　　瀏覽：1321

“商標”是商標法基本概念之一，本是業(yè)內(nèi)盡人皆知，其要義亦是不言自明，但在立法、理論和實務(wù)界的法條設(shè)計和概念使用時往往偏離了其基本要義，主要表現(xiàn)是將“商標”與“符號(標志)”混同，故仍有必要辨析其含義。

商標與符號的關(guān)系

《商標法》第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊”。據(jù)此，商標可以定義為“區(qū)別商品來源的標志”。為了在表述上更加明顯區(qū)分商標和標志，本文將“標志”稱為“符號”，并將商標的概念界定為“區(qū)分商品來源的符號”。商標是一種符號，但并非任何符號都是商標，正確理解商標的概念，必須從商標與符號的關(guān)系出發(fā)。

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商標是一種符號。商標首先是一種符號。根據(jù)《商標法》第8條的規(guī)定，構(gòu)成商標的符號要素“包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合”。

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商標是使用在商品上的符號。商標是一種符號，但不能將符號混同于商標，任何符號不與特定的商品或服務(wù)相聯(lián)系就不可能成其為商標。符號與商品相聯(lián)系的途徑有兩種：一是將符號實際使用在商品上;二是將符號作為商標申請注冊，并指定使用商品。商標概念的構(gòu)成包括商品和標志兩個要素，缺一不可。

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商標是區(qū)分商品來源的符號。商標是使用在商品上的符號，但并非所有使用在商品上的符號都是商標。將符號使用在商品之上，使其具有成為商標的可能;只有該符號起到區(qū)分商品來源的作用，符號才轉(zhuǎn)化為商標。例如，在一個商品的包裝中，可能會出現(xiàn)文字、圖案、顏色等眾多符號，可以是商標、裝潢、企業(yè)名稱或者廣告語等。只有那些具有表示商品來源并與其他競爭者產(chǎn)品相區(qū)分的符號才是商標。

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商標是作為商譽載體的符號。附著在商標上的商譽是社會公眾對特定商標的評價和認同，其作用之一在于對社會公眾的購買選擇產(chǎn)生吸引力。對商標權(quán)的保護實際上是對附著在商標上的商譽的保護，商標的本質(zhì)就在于附著其上的商譽。“商譽與作為其符號的商標不可分割，商標在其象征的商譽之外沒有獨立存在的意義，如果沒有商業(yè)和商譽，商標就無所指代。”

結(jié)論：商標=商品+符號(區(qū)分來源)

　　《商標法》上的“商標”術(shù)語

我國商標立法在使用“商標”這一術(shù)語時，多數(shù)在概念上與“商標”的概念一致，但有的條文中“商標”已經(jīng)與商品分離。略舉兩例說明之：

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《商標法》第56條規(guī)定：“注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限”。本條在立法技術(shù)上本是從“商品”和“標志”兩個方面界定“商標”專用權(quán)的范圍，但采用了“以核準注冊的商標”的表述，就是將“商標”與商品分離的典型，其中的“商標”應(yīng)是“商標圖樣”或者“聲音樣本”，可以統(tǒng)稱為“標志”，即本文所稱“符號”。

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《商標法》第25條第一款和第26條第一款分別規(guī)定了基于雙邊協(xié)議或者國際條約的優(yōu)先權(quán)和展會優(yōu)先權(quán)，申請人享有優(yōu)先權(quán)的對象自應(yīng)是“同一商標”，即相同商品上的相同標志。但是，上述兩個條款采用了不同的表述，第25條第一款規(guī)定：“商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。”“同一商標”自然已經(jīng)包括了“相同商品”，本條款強調(diào)“相同商品”和“同一商標”即是將“商品”與“商標”分離，此處的“同一商標”實際是指“同一標志”。第26條第一款則是遵循了商標概念的一致性，規(guī)定“商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)”，沒有強調(diào)在注冊申請人在“相同商品”上就“同一商標”享有優(yōu)先權(quán)。兩條款的表述也易生這樣的歧義，即前者優(yōu)先權(quán)限于相同商品和同一商標，后者則不受此限。

　　理論和實務(wù)上常用的包含“商標”的術(shù)語

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商標設(shè)計還是符號設(shè)計?“商標設(shè)計”意味著設(shè)計的結(jié)果是商標，但商標是區(qū)分商品來源的符號。商標的產(chǎn)生有賴于通過使用或者申請注冊行為產(chǎn)生，僅有設(shè)計行為，其結(jié)果只是符號，而不是商標。商標設(shè)計與作品創(chuàng)作在法律后果上存在天壤之別。作品創(chuàng)作行為的結(jié)果是作品，且自創(chuàng)作完成時起即自動產(chǎn)生著作權(quán);而商標設(shè)計在本質(zhì)上屬于符號設(shè)計行為，設(shè)計行為的結(jié)果是符號，而不是商標。只有將該符號實際使用于特定商品或者申請商標注冊，該符號才可能具有商標的意義。任何符號包括創(chuàng)造性符號，也包括以商標使用或者申請商標注冊為目的設(shè)計的符號，無論如何不會自動成為商標，更不會自動產(chǎn)生商標權(quán)益。

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商標價值還是符號價值?“商標價值”在于商標通過實際使用，其區(qū)分來源、品質(zhì)保障和廣告功能的充分發(fā)揮，并得以凝聚的商譽。?？松?EXXON)美國標準石油公司曾為推進全球化戰(zhàn)略，決心起用一個對多種民族語言都不存在傳播障礙的名稱，組成了一個由經(jīng)濟學(xué)家、心理學(xué)家、社會學(xué)家、語言學(xué)家、商品學(xué)家等專家組成的研究小組，歷時數(shù)年，花費1.22億美元，最終確定了“EXXON”商標。其中的1.22億美元是符號設(shè)計(即通常所說的“商標設(shè)計”)的費用，如果“EXXON”這一符號仍停留在設(shè)計圖紙上，而未實際與石油產(chǎn)品相聯(lián)系，則無法產(chǎn)生商標價值。如果它能夠單獨有償轉(zhuǎn)讓，體現(xiàn)的是其符號獨創(chuàng)性的價值。

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商標搶注還是符號搶注?“商標搶注”或者“搶注商標”意味著被搶注的對象是“商標”，即未注冊商標?！渡虡朔ā返?3條第二款禁止搶注馳名的未注冊商標、第15條禁止因代理或者代表關(guān)系以及其他特定關(guān)系的搶注在先商標、第三十二條后半段禁止搶注在先使用并有一定影響的商標屬于制止商標搶注。對于以不正當競爭為目的，將他人姓名、企業(yè)名稱、作品及其名稱、作品角色名稱等的搶先注冊為商標，所搶注的并非是商標，不屬于“商標搶注”，而是將上述符號搶先注冊為商標，搶注的結(jié)果是商標。

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商標的獨創(chuàng)性還是符號的獨創(chuàng)性?商標法理論研究和實務(wù)中常出現(xiàn)商標獨創(chuàng)性和商標顯著性的術(shù)語。商標顯著性即商標的識別力，即符號(標志)用在特定商品上是否能起到識別商品來源的作用，故商標顯著性概念中包含了符號(標志)兩個因素。如“apple”使用在“手機”商品上被認為有顯著性，但使用在“果汁”商品上則缺乏顯著性。商標獨創(chuàng)性則通常是指符號(標志)本身的構(gòu)成即文字、圖形等要素及其組合、表現(xiàn)形式等是否具有獨創(chuàng)性的表達。如“海爾”為非固定字詞組合，被認為具有獨創(chuàng)性;“長城”是固定事物的名稱，被認為不具有獨創(chuàng)性。因此，商標獨創(chuàng)性實際上是符號(標志)的獨創(chuàng)性，并不包含商品因素。“商標”的獨創(chuàng)性在商標確權(quán)案件中對于判定當事人是否具有惡意、是否構(gòu)成對馳名商標的復(fù)制、摹防、翻譯等具有重要意義。

此外，理論和實務(wù)上常用的商標近似、商標使用等概念也存在將符號(標志)與商品分離的現(xiàn)象，影響了商標近似與混淆關(guān)系、商標合理使用等問題的認識，容另文詳論。

文章標簽:  商標注冊