注冊商標構成要素檢視及立法完善

來源：尚標采編    發(fā)布時間：2016-07-01 07:05:00　　瀏覽：1519

聲音商標被納入商標法范疇無疑是我國商標立法的重大突破。結合商標理論與實踐發(fā)展的國際背景，我國商標法應當進一步拓展可注冊商標領域，允許可視性商標中的動態(tài)商標及單一顏色商標進行注冊。

聲音商標被納入商標法范疇無疑是我國商標立法的重大突破。結合商標理論與實踐發(fā)展的國際背景，我國商標法應當進一步拓展可注冊商標領域，允許可視性商標中的動態(tài)商標及單一顏色商標進行注冊。同時，未來我國可以采取開放式立法模式限定商標構成要素，以適應商標實踐發(fā)展趨勢。

新修訂的《商標法》將聲音納入商標構成要素，進而突破只有可視性標識才能注冊商標的立法局限，這無疑是我國商標理論的重大進步。基于商標權的識別性要求，商標權客體制度的變化較之于著作權和專利權最小，但是隨著識別技術的進步和網(wǎng)絡環(huán)境的普及，構成商標的要素卻在持續(xù)擴充。

傳統(tǒng)商標的構成要素以可視性標識為主，例如文字、圖形、字母等，后來一些新型商標構成要素逐漸為商標理論所認可和接受，例如立體形狀、聲音、氣味等。2006年締結的《商標法新加坡條約》及其《實施條例》將動態(tài)商標等非傳統(tǒng)商標從原來的模糊規(guī)定轉變?yōu)橐环N確定的商標權利受到保護。①理論上講，任何能夠將商品或服務的來源予以識別的標志，只要不違反法律的禁止性規(guī)定，都可以申請商標注冊。隨著社會實踐的發(fā)展，商標構成要素逐步擺脫了可視性標識的限制，呈現(xiàn)出多元化、復雜化的發(fā)展趨勢。

國外立法對于商標構成要素的比較及背景分析

我國2014年修訂的《商標法》在傳統(tǒng)可視性標識基礎上，增加了聲音商標，首次將可注冊商標拓展至聽覺標識，從而實現(xiàn)了商標從可視性到可感知性的突破。從商標實踐的國際層面來看，對于商標構成要素的探索已經(jīng)積累了較為豐富的經(jīng)驗，單一顏色、氣味等新型商標形式逐漸被人們所接受，可以成為我們學習和借鑒的參考。

歐盟商標立法。在歐盟國家，除了成員國自身獨立的法律制度以外，歐洲共同體(簡稱歐共體)建立了統(tǒng)一的歐共體法律體系。在商標領域，歐共體發(fā)布了《歐洲共同體商標條例》(簡稱《商標條例》)和《協(xié)調成員國商標立法1988年12月21日歐洲共同體理事會一號指令》(簡稱《歐共體理事會一號指令》)，對于各歐盟成員國商標立法的整體協(xié)調和發(fā)展起到了重要的規(guī)范作用。在歐共體申請注冊的商標，除了傳統(tǒng)文字、圖形、商品形狀等標識以外，歐共體并不限制注冊商標的形式，任何能夠起到識別作用的標識都存在注冊的可能性。

在Libertel一案中，原告提起單一顏色的商標注冊申請，歐共體法院最終審理認為，單純的顏色，即使從空間上沒有特別限制，就某些商品或服務而言，同樣可以具有顯著性，因而確立了單一顏色可以予以注冊的商標規(guī)則。在Shield Mark一案中，原告將貝多芬著名鋼琴曲《致愛麗絲》的頭九個音符申請商標注冊，歐共體法院審理認為，聲音本身雖然不能視覺感知，但只要可以書面表示，尤其是借助于圖形、線條和字體，符合明白、準確、完整獨立、便于接觸、易于理解、持久和客觀的要求，則可以注冊。②另外，歐共體法院還在具體判例中為氣味商標的注冊提供了可能。

因此，歐共體商標體系對于可注冊商標的要素采取列舉加抽象的立法模式，使用于商品或服務上的任何標識，只要具備商標意義上的識別性，而且能夠通過書面形式予以表述，同時不違反商標禁用條款，都存在注冊的可能性。

美國商標立法。知識產(chǎn)權制度創(chuàng)設于西方國家，美國作為發(fā)達知識產(chǎn)權理論的代表性國家，其知識產(chǎn)權立法模式延續(xù)了其一貫的原則性和抽象性，這一點在其商標立法中同樣有明顯體現(xiàn)。

美國商標法，即《蘭哈姆法》，對于商標構成要素的規(guī)定體現(xiàn)在第四十五條：商品商標、服務商標、集體商標和服務商標可以由"文字、姓氏、象征和設計或以上之組合"構成。從表面上看，美國商標法對于商標構成要素的規(guī)定并不復雜，但是由于使用了"象征"和"設計"的抽象用語，因此在商標司法實踐中《蘭哈姆法》第四十五條具有了更加廣泛的含義，這一點從一些商標典型判例中可見一斑。

1985年，美國一家生產(chǎn)玻璃纖維隔離板的廠家在其產(chǎn)品上統(tǒng)一使用了一種粉紅色，后來廠家就其使用的粉紅色向美國商標局提出商標注冊申請。由于該申請被商標局駁回，申請人向聯(lián)邦巡回上述法院提起訴訟。法院認為，如果某一種顏色可以指示商品的來源，而且與商品功能無關，根據(jù)商標法對于商標識別性的本質要求，同樣可以起到商標的作用，因此商標法沒有理由排除其商標注冊。這一判例確認了單一顏色的可注冊性，對以后的類似判例產(chǎn)生了重要影響。

到了1995年，美國最高法院作出"考利泰克斯"一案的判決之后，單一顏色可以作為商標使用的原則最終被確定下來。③1990年的"克拉克"案，首次明確了某種氣味可以作為商標注冊。申請人在縫紉線和繡花線產(chǎn)品上使用了茉莉花氣味并將此氣味提出商標注冊申請，相關證據(jù)證明消費者已經(jīng)在該特定氣味與其表彰產(chǎn)品之間建立起了固定聯(lián)系。

起初申請人的注冊申請被商標局駁回，在其后發(fā)生的商標復審程序中，商標復審委員會在仔細審查了申請人提交的證據(jù)材料以及商標局的駁回理由之后，最終做出準予商標注冊的裁定。④由上述判例可以看出，雖然《蘭哈姆法》對于可注冊商標的要素有所表述，但是由于使用了"象征"和"設計"的抽象用語，在司法實踐中對于上述用語的理解會隨著商標理論的發(fā)展而不同。

從傳統(tǒng)的可視性標識到標簽的位置以及商業(yè)外觀，再到聲音、氣味商標，美國商標法對于商標構成要素的判定，實際上采取了以識別性為核心的開放性做法，只要相關標識具備了商標意義上的識別功能，指示商品或服務的來源，就存在商標注冊的可能性，除非其違反了《蘭哈姆法》第二條關于不得作為或者限制作為商標的標記。

澳大利亞商標立法。雖然澳大利亞商標權的取得采取"雙軌制"做法，即通過注冊和使用兩種方式都可以產(chǎn)生商標權，注冊并不是商標權產(chǎn)生的唯一途徑，但是商標注冊可以更清晰地劃定權利界限，便于商標侵權行為的認定和權利的保障，對于維護權利人的商業(yè)信譽具有重要意義。

從國際層面來看，由于氣味商標的不確定性，商標注冊審核難度較高，因此少有國家明確將氣味作為可注冊商標構成要素予以明確規(guī)定，澳大利亞就屬于其中之一。澳大利亞《商標法》第六條規(guī)定："商標標志包括以下各項或各項組合：任何字母、文字、名稱、簽名、數(shù)字、圖形、標牌、標題、標簽、標貼、包裝整體外觀、形狀、顏色、聲音或氣味"。⑤在商標實踐中，雖然氣味商標較少獲得注冊，但是其在氣味商標認定和保護上的探索值得研究和借鑒。與一般商標注冊需要提交商標圖樣不同，申請氣味商標注冊必須準確描述某種特定氣味，而且通過其描述，社會公眾可以想象得出這種氣味。⑥由于氣味商標相對于可視性標識具有較大的不確定性，因此其識別性的判斷也更加復雜，司法實踐中成功注冊的氣味商標非常少見。

我國臺灣、香港地區(qū)對于商標構成要素的有益探索

我國臺灣地區(qū)。臺灣地區(qū)與我國內地同屬大陸法系，其近現(xiàn)代立法皆發(fā)端于清末，因此兩岸法源相通，面臨的困境亦大體相同，加之同屬一個，具有相同的文化傳統(tǒng)和法律背景，相互學習和借鑒更為便利有效。在商標注冊客體方面，臺灣地區(qū)走在了我國內地的前面。隨著工商業(yè)的快速發(fā)展，交易形態(tài)日趨多元化，傳統(tǒng)商標法保護的商標形態(tài)已不能滿足社會實踐的需求。2011年臺灣地區(qū)"商標法"修正時，順應商標發(fā)展的國際態(tài)勢，將足以識別商品或服務來源的動態(tài)、全像圖等標志，與原有傳統(tǒng)商標共同納入商標權的客體范疇。

由于臺灣地區(qū)"商標法"采用了開放式的規(guī)定，所以其他特定的、有識別性的標志也可以當作商標來注冊。臺灣地區(qū)"經(jīng)濟部智慧財產(chǎn)局"在2005年核準了新萬仁制藥公司的"綠油精"聲音商標申請案，這是臺灣地區(qū)一件聲音標記申請為注冊商標的成功案例。"商標法"修正以后，臺灣地區(qū)自2012年7月1日起開放氣味、觸覺、動態(tài)、全像圖等四種商標形態(tài)。截至目前，臺灣地區(qū)"智慧財產(chǎn)局"統(tǒng)計開放11種形態(tài)申請商標權，包括文字、圖形、記號、顏色、聲音、立體形狀、動態(tài)、全像圖、氣味、觸覺以及其他具有識別性的標志。其中，氣味商標和觸覺商標最難申請，在國際上申請例也并不多見。

我國香港地區(qū)。由于原來香港地區(qū)與英國之間的關系，其近代商標立法深受衡平法系的影響，現(xiàn)行香港特別行政區(qū)商標法律制度是在原有法律體系基礎上的本土化。根據(jù)香港地區(qū)2003年4月4日實施的《商標條例》，"商標可由文字(包括個人姓名)、征示、設計式樣、字母、字樣、數(shù)字、圖形要素、顏色、聲音、氣味、貨品的形狀或其包裝，以及該等標志的任何組合所構成"。也就是說，自2003年4月，作為非傳統(tǒng)商標的聲音商標和氣味商標就被納入香港地區(qū)商標體系。但是，由于香港地區(qū)對于可注冊的商業(yè)標識除了識別性要求以外，還要求能夠通過書寫或繪畫方式予以表述，因此對于注冊商標，尤其是非可視注冊商標在注冊過程中作出了特別限制。

申請注冊聲音商標，申請人應當清晰、明確、獨立、客觀地描述某一聲音，使公眾可以識別和理解該聲音，而不能僅標示幾個音符。對于氣味商標，申請人應當通過足夠的細節(jié)描述向公眾展示某一特定氣味，僅提交氣味構成的化學式，社會公眾無法想象和理解，商標注冊部門將不予受理該申請。

我國對于商標構成要素的現(xiàn)行規(guī)定及完善建議

我國商標法自1983年3月1日頒布實施以來，一直以可視性標識作為商標注冊的要件，這一限制性規(guī)定已經(jīng)延續(xù)30余年。自2014年5月1日，伴隨新商標法的實施，聲音商標允許提出商標注冊申請，這對于商標理論和實踐都具有重要意義。結合商標立法的國際層面以及我國港澳臺地區(qū)的實踐，現(xiàn)行立法對于商標構成要素的規(guī)定仍然限定較多，從國際商標保護的立法趨勢來看，未來尚需進一步修改完善。

拓展可注冊商標領域，允許動態(tài)商標、單一顏色商標注冊。對可視性商標的保護在世界范圍早已達成共識，且實踐經(jīng)驗豐富，因此允許動態(tài)商標、單一顏色商標注冊并不存在理論障礙。從商標的本質來看，顯著性是其獲得注冊的前提條件，任何具有顯著性的標志都可以成為商標法保護的對象，至于其彰顯顯著性的具體形式在商標理論中不應受到限制，這一點在《與貿易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》、《商標法新加坡條約》等重要國際條約及主要國家商標實踐中都有所體現(xiàn)。

如果說氣味商標、位置商標等一些特殊類型商標存在審查標準復雜、應用范圍較窄等實際問題，動態(tài)商標和單一顏色商標作為可視性商標，在實踐中上述問題并不突出，而且已經(jīng)有人就"動態(tài)商標"提出過申請，并獲得了注冊。申請人將一段動畫分解為若干靜態(tài)圖像，再以每一幅靜態(tài)圖像單獨提出注冊申請。雖然這個已注冊"動態(tài)商標"并不是真正意義上的動態(tài)商標，其實質仍然屬于平面商標，但是其注冊審核過程為我們提供了動態(tài)商標保護的實現(xiàn)路徑，也就是說，現(xiàn)階段將動態(tài)商標納入商標法范疇在理論和實踐上并不存在太大障礙。

對于顏色商標，修訂后的商標法仍以"顏色組合"作為商標注冊要素，并不包含單一顏色商標，主要原因在于單一顏色不具有先天的顯著性。但是，從國際商標注冊發(fā)展趨勢來看，允許單一顏色商標注冊已經(jīng)為越來越多的國家所接受，世界知識產(chǎn)權組織曾經(jīng)指出，只要單一顏色具有區(qū)別商品出處的特殊功能，就可以得到法律的保護。⑦在我國商標實踐中，已經(jīng)出現(xiàn)過多起單一顏色商標注冊的申請例。2013年，英國吉百利公司提起單一紫色商標注冊申請，商標局認為其提交的證據(jù)已經(jīng)足以證明該商標經(jīng)過長期使用獲得了顯著性，準予初審公告。⑧在生活中，人們也注意到某些企業(yè)對某種顏色的固定使用，例如郵政使用的綠色，建設銀行使用的藍色等，只要該顏色的使用固定、準確、持久和客觀，就已經(jīng)具備了商標注冊的要件。因此，立足于知識產(chǎn)權保護的國際背景，我國應對可注冊商標構成要素予以拓展，將動態(tài)商標和單一顏色商標一并納入保護范圍。

適應商標實踐發(fā)展，以開放式立法模式限定商標注冊范圍。我國商標立法自始至終，都是以列舉的方式限定商標構成要素，隨著商標實踐的發(fā)展，這種立法模式的弊端日益顯現(xiàn)。如前所述，一切具有識別性的標志都可以成為商標法的保護對象，這一點已經(jīng)為商標理論所接受，只是出于審理實踐的現(xiàn)實要求，各國商標行政部門對商標構成要素采取選擇性保護原則。隨著商標注冊審核程序的完善和審理標準的提高，新型商標表現(xiàn)形式應當為法律所許可，這并不存在理論障礙，只是實踐問題。

反觀我國商標法對于可注冊商標構成要素的規(guī)定，僅允許文字、圖形等商標形式可以予以注冊，此種列舉模式雖然有利于注冊商標的審核，但是隨著商標實踐和國際協(xié)調的不斷發(fā)展與推進，列舉式立法的僵化和刻板日益顯現(xiàn)。一方面，理論上允許具有顯著性的任何標志予以商標注冊已經(jīng)為國際商標理論所接受，雖然在實際操作中可以由各國商標行政管理部門根據(jù)本國實踐對可注冊商標要素予以限制，但是根據(jù)市場需求狀況隨時調整法定商標注冊要件是商標理論發(fā)展的必然要求，越來越多的新型商標形式應當被納入商標法范疇。另一方面，地域性與商標權相伴而生，在世界其他國家獲得注冊并不意味著同時獲得我國法律保護，每個國家的商標注冊制度都是獨立的。

在經(jīng)濟一體化的國際背景下，商標局收到的外國商標注冊申請逐年增加，不滿足我國商標注冊構成要素的申請例不在少數(shù)，如果不能注冊成功，一旦權利受到侵害，這類商標在我國很難獲得法律救濟，這使得相關企業(yè)在進入我國市場時不得不對其可能面臨的知識產(chǎn)權風險進行評估，甚至止步其在的貿易投資，于我國經(jīng)濟發(fā)展不利。

因此，在可注冊商標形式的規(guī)定上，商標法可以采取更為靈活的開放式立法模式，以涵蓋更多類型的非傳統(tǒng)商標。當然，開放性立法并不意味著所有商標構成要素都可以在我國獲得注冊，類似氣味商標、觸覺商標等商標形式由于審核程序復雜，且不具備注冊的市場條件，暫時不宜納入我國商標法范疇。對于商標構成要素的選擇，可以通過《商標評審規(guī)則》予以明確，此做法不會與商標法產(chǎn)生沖突，另外可以根據(jù)國際商標實踐和我國市場需求適時調整評審范圍，具有一定的合理性。

文章標簽:  商標注冊