姓名諧音商標(biāo)“合法不合理”嗎？

來源：尚標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-28 07:26:00　　瀏覽：6804

郭德綱本人知道了這件事情后，通過經(jīng)紀(jì)人明確表示未做此酒的代言人，將委托相關(guān)人士對此事進(jìn)行處理，還將加快注冊“郭德綱”商標(biāo)。

有專家指出：姓名諧音商標(biāo)目前“合法但不合理”。我國沒有規(guī)定知名人物或形象“商品化權(quán)”，商標(biāo)中諧音名人姓名的模仿行為合法存在是有條件的：非貶義性地對知名人物姓名進(jìn)行諧音模仿，且有實(shí)際的商品、服務(wù)相聯(lián)系，但是，商品廣告作品中對名人作品或形象整體式模仿“誤導(dǎo)消費(fèi)者”，完全可以構(gòu)成不正當(dāng)競爭，希望在民事法律立法上予以調(diào)整。

主編闡述市場上利用姓名諧音商標(biāo)成為不少商家別出心裁的“創(chuàng)意”，如貴州某廠出品的止瀉藥“瀉停封”，中小學(xué)生書包里的“流得滑”牌字跡涂改液，“王小鴨”牌羽絨服，最近又傳有人成功注冊了“張藝謀”的諧音“張一摩”為日用化妝品的商標(biāo)，并打算開價800萬元予以轉(zhuǎn)讓。天津市不少戶外廣告牌上出現(xiàn)了“鍋得缸”酒。為何諧音商標(biāo)之風(fēng)愈演愈烈?如此另類的商標(biāo)的存在有無法律根據(jù)呢?

姓名諧音商標(biāo)是對名人姓名的模仿，不涉及姓名權(quán)的侵犯。

姓名諧音商標(biāo)不同于一般的文字商標(biāo)，它特指的是行為人未經(jīng)公眾人物(名人)的授權(quán)，擅自使用或注冊與其姓名音同或音近的文字所組成的商標(biāo)?！睹穹ㄍ▌t》第99條規(guī)定：公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和按照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。如果他人未經(jīng)權(quán)利人同意，將其姓名用作商標(biāo)，則構(gòu)成侵權(quán)。但他人姓名的諧音能否被使用，法律未作明示。

姓名諧音商標(biāo)的模仿對象是名人的姓名。在姓名諧音商標(biāo)的創(chuàng)作者看來，諧音商標(biāo)好聽好記，容易吸引消費(fèi)者；另外借助名人的影響力，也易于在消費(fèi)者心中產(chǎn)生親和力。與謝霆鋒諧音的成藥品牌“瀉停封”已成功行銷，成為全國性的品牌。臺灣也有“蟑愛呷”(張艾嘉)、“肺益清”(費(fèi)玉清)等姓名諧音商標(biāo)，同樣名利雙收。因此，促使更多精明的商人挖空心思想出一個又一個“新穎”的商標(biāo)。

評論法律性質(zhì)：“合法不合理”

一種觀點(diǎn)姓名諧音商標(biāo)是“合法但不合理”，合法不合理的情況恰恰暴露出法律的漏洞。顯然，姓名諧音商標(biāo)是一種規(guī)避法律的行為，依據(jù)《民法通則》、《商標(biāo)法》均不能認(rèn)定其侵犯姓名權(quán)或商標(biāo)專用權(quán)，然而對其不予規(guī)制對受害人和社會明顯不公。

姓名諧音商標(biāo)的使用應(yīng)視為不正當(dāng)競爭，因?yàn)椤胺灿庠秸?dāng)競爭之領(lǐng)域，或違反商業(yè)誠實(shí)習(xí)慣之行為，均得不正當(dāng)競爭名之?！?/p>

姓名諧音商標(biāo)通過規(guī)避法律達(dá)到對名人姓名的使用，以此制造足以誤導(dǎo)消費(fèi)者的信息，不僅違背了商業(yè)道德，而且侵犯了被模仿者的人格尊嚴(yán)。此外，姓名諧音商標(biāo)的泛濫還會導(dǎo)致市場秩序的混亂和商標(biāo)權(quán)、姓名權(quán)保護(hù)的困難。如果僅局限于法條的規(guī)定，而不靈活運(yùn)用法律制裁規(guī)避法律的行為，這與法律的根本宗旨相悖離。

我國《反不正當(dāng)競爭法》第2條規(guī)定：“經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德?！北緱l可視為一般條款。依據(jù)本條的精神，姓名諧音商標(biāo)的使用應(yīng)當(dāng)被定性為不正當(dāng)競爭行為。

鏈接姓名諧音商標(biāo)現(xiàn)象的背后

誤導(dǎo)消費(fèi)者。在商業(yè)經(jīng)營活動中，確實(shí)存在著用自己的名字或姓名的諧音作商標(biāo)或商號的情形。例如，山東皇明太陽能集團(tuán)公司就是以總裁黃鳴姓名的諧音作為商標(biāo)和企業(yè)的名稱；還有洗發(fā)水“百年潤發(fā)”就是嵌入了周潤發(fā)的名字。于是，消費(fèi)者看到姓名諧音商標(biāo)往往會認(rèn)為與名人之間存在某種聯(lián)系，從而發(fā)生混淆。

損害商業(yè)道德。利用名人知名度的行為并不在禁止之列，如名人廣告就是建立在等價有償基礎(chǔ)上的合法的市場行為。而使用姓名諧音商標(biāo)的廠商卻是在沒有征得名人的同意的情況下，以很小的代價就達(dá)到了提高自己商品知名度的目的。盡管有些消費(fèi)者不認(rèn)為該商標(biāo)與名人之間有任何聯(lián)系，也會因?yàn)閷υ撁说钠珢鄱鴮ι唐樊a(chǎn)生好感。當(dāng)然，也不乏消費(fèi)者認(rèn)為利用明星名字諧音作商標(biāo)低俗和嘩眾取寵。

擾亂市場秩序。如果名人的姓名已注冊并成為馳名商標(biāo)，如“李寧”、“范思哲”，對其進(jìn)行諧音模仿則構(gòu)成商標(biāo)淡化。但馳名的姓名商標(biāo)畢竟為數(shù)極少，多數(shù)的諧音商標(biāo)則游離于法律的規(guī)制之外。值得一提的是，許多創(chuàng)造并申請注冊姓名諧音商標(biāo)的人并不是使用商標(biāo)的生產(chǎn)者，而是試圖取得姓名諧音商標(biāo)的專有權(quán)，并轉(zhuǎn)手以牟利的投機(jī)者。盡管商標(biāo)注冊的審查和核準(zhǔn)過程極為嚴(yán)格，周期也較長，有的注冊最終可能被駁回，管理部門卻會為此無端付出不必要的審查成本，況且還造成了不良的社會影響。

侵犯公民人身權(quán)。公眾人物因?yàn)楸绕胀ㄈ藫碛懈嗟纳鐣Y源，一言一行都會引起社會關(guān)注，牽動社會輿論。若其姓名使用不當(dāng)，在社會上造成的不良影響會比一般人要大得多。盡管司法實(shí)踐中要求公眾人物承擔(dān)“忍受義務(wù)”。但創(chuàng)造或使用姓名諧音商標(biāo)的人分明是無視當(dāng)事人的感受，有損其人格尊嚴(yán)。如果相關(guān)的產(chǎn)品粗制濫造，還會對名人的聲譽(yù)有所玷污。

觀點(diǎn)治理姓名諧音商標(biāo)對策應(yīng)當(dāng)完善《反不正當(dāng)競爭法》一般條款的適用。當(dāng)前需要鼓勵競爭，但更要規(guī)范競爭，否則不正當(dāng)競爭的泛濫必將破壞市場經(jīng)濟(jì)的活力。盡管允許執(zhí)法機(jī)關(guān)依據(jù)一般條款進(jìn)行判斷可能會在實(shí)踐中出現(xiàn)行為認(rèn)定過程中的失誤，但在規(guī)制層出不窮的不正當(dāng)競爭行為時卻會具有更大的靈活性。畢竟競爭自由是原則，限制競爭永遠(yuǎn)是例外。

嚴(yán)格商標(biāo)的審查程序。有些國家的法律禁止用人名作商標(biāo)，《加拿大商標(biāo)和反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定“任何活著的或已死亡的但未超過30年的個人的名或姓不能注冊為商標(biāo)”，《俄羅斯專利法》也禁止使用名人的真名及筆名注冊商標(biāo)，而我國對此不作禁止。相對來說，我國的注冊商標(biāo)申請標(biāo)準(zhǔn)較低，那么在商標(biāo)的審查程序上就應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)。《商標(biāo)法》第10條第8款規(guī)定：有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。本條是公權(quán)力自覺維護(hù)公共利益的體現(xiàn)。政府不但有義務(wù)維護(hù)公平有序的競爭秩序，也有責(zé)任凈化社會風(fēng)氣。

應(yīng)該鼓勵公眾提起異議和要求損害賠償。由于姓名諧音商標(biāo)損害對象是非特定的，其他經(jīng)營者依照反不正當(dāng)競爭法很難獲得賠償。但商標(biāo)法賦予了公眾提起異議的權(quán)利，對初步審定的商標(biāo)，公告之日起三個月內(nèi)無異議的，才予以核準(zhǔn)注冊，名人本人可以人格權(quán)受損為由提起異議。即使商標(biāo)已經(jīng)注冊，公眾可依第41條請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。另外名人還可通過訴訟手段要求不法行為人承擔(dān)民事責(zé)任。如果提高損害賠償?shù)臄?shù)額，強(qiáng)化對受害者利益的保護(hù)，勢必能激勵公眾的參與意識，形成強(qiáng)大的反不正當(dāng)競爭的合力。